《泉城公证之声》2022年第16期

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《泉城公证之声》2022年第16期

【民法典主题宣传】

公证员分享案例

近期热播的电视剧《相逢时节》讲述了简家与宁家两代人数十年的恩怨纠葛，剧情涉及到很多子女抚养、财产继承、婚姻家庭等问题，在引发观众强烈共鸣的同时，也引发网友不少相关法律问题的讨论。其中，有关男主人公简宏成人生转折的一幕，就与公证息息相关。

剧中简志国想通过工厂股份制改革，将股权留给儿子简宏成，并在生前向家人表示，要将遗产留给儿子简宏成。那么，简志国的口头表示如何才能安全有效呢？财产继承的正确打开方式是怎样的？

答案是订立遗嘱。

根据《中华人民共和国民法典》第一千一百二十三条规定，继承开始后，按照法定继承办理。有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠抚养协议的，按照协议办理。

也就是说，遗嘱继承优先于法定继承。

现实生活中，若遇到因口头遗嘱产生纠纷时，一般立遗嘱人早已去世，则纠纷就可能因“死无对证”而难以解决。因此，我们在日常生活中，应尽量避免采用易被伪造或篡改的口头遗嘱或其他形式的遗嘱，而应更多采用公证的形式订立遗嘱，以避免不必要的法律纠纷。

剧中，简志国通过口头的方式向家人表明遗产要留给儿子简宏成，根据民法典相关规定，这种口头表示要形成口头遗嘱，需要满足几个条件，包括在危急情况下确立，应当有两个以上无利害关系的见证人在场，同时还需在危急情况消除后以书面或者录音录像的形式对口头遗嘱进行确认。如不符合上述这些情形，那么口头遗嘱无效。

简志国可以在生前及时向公证处申请办理遗嘱公证，由公证员将其遗嘱的意思表示通过具有优先证据力和公信力的公证方式确定下来，避免后顾之忧。在其遗嘱生效后，简宏成可以及时向公证处申请办理遗嘱继承公证，明确继承人、遗产范围和明确数额等内容，减少财产传承带来的烦恼。

听众咨询：张先生和朋友三人共同出资在南京设立了一家有限责任公司，但张先生经常在济南，不便参与公司日常经营。为了提高公司管理效率，推动公司发展，张先生作为实际出资人，约定由朋友刘某作为名义股东，长期代持张先生股权，相应股东权益归张先生所有。协议可以办理公证吗？

公证员解答：一般情况下，合同（协议）成立的有效条件包括：合同双方当事人具有民事权利能力和相应的民事行为能力；合同双方当事人的意思表示真实；合同内容与目的合法，不违反法律、公序良俗，不损害社会公共利益。因此，一般情况下，协议都可以办理公证。

但是涉及股权代持此类公证还需要另行审查一些情况：

1.双方是否属于法律法规规定的禁止性身份。如国家公务员、法官、检察官、法律、行政法规规定其他禁止从事营利活动的人、无民事行为能力或限制行为能力人、现役军人等这些特殊身份的人员担任公司股东都有限制，更加不允许通过代持的方式实际出资经营公司。

2.双方约定股权代持的行为是否自愿。

3.隐名股东的实际出资情况等。

如何办理？

在确定股权代持并未违背相关法律法规的禁止性规定之后，当事人可以携带股权代持协议，协议中明确出资额度、权利义务、责任分担、违约责任等，并携带公司营业执照、公司章程、出资证明等资料前往办理。

特别强调

股权代持协议仅对协议双方内部有效，股权登记具有公信力，隐名股东和显名股东签订股权代持协议后，双方均需承担一定的法律风险。

股权代持涉及主体身份、公司出资、股东权利与第三人的法律关系等诸多问题，实践中因股权代持产生的纠纷屡见不鲜。因此，事先签订合法、有效的股权代持协议，明确隐名股东和名义股东的权利义务、违约责任及纠纷解决方式等尤为重要。

因此，鉴于公证机构的专业性、客观性以及公证书的优先证据效力，通过申请办理股权代持协议公证，由公证员对相关事实进行审查、对协议内容进行修改或代书、对当事人真实意愿进行确定、对签订股权代持协议的法律风险和法律后果进行告知，将有效预防日后因股权代持而产生的纠纷。